理鴻法律事務所

多數企業都會與新進員工約定「試用期」，而實務上企業最常卡關的問題包括：「試用期沒過是不是不用給資遣費？」、「如果覺得不適任是不是可以直接解僱？」、「要不要做資遣通報？」

本文將以最新法規與實務見解說明：

• 🔸 試用期沒過要不要給資遣費？
• 🔸 試用期內解僱是否須提前預告？
• 🔸 雇主要不要做資遣通報？
• 🔸 試用期條款應該怎麼寫？

一、法律沒有規定試用期，試用期合法嗎？

勞基法雖然並未針對「試用期」有明文規定，但基於契約自由原則，勞動部及法院都會明確肯認雇主與勞工之間，可依照工作性質，約定試用期條款及合理的試用期間。但要特別注意，在試用期間，勞工的權益應與一般受僱者相同，包括基本工資、勞保、健保等相關法定保障。

二、試用期沒通過，要不要發給資遣費？

若員工沒有通過試用期，雇主到底要不要發給資遣費？勞動部與法院分別持有不同見解：

(一) 勞動部：較重視勞工權益

認為試用期內或期滿時，若勞工沒通過試用期，仍須適用勞基法。

換句話說，雇主必須有合法正當的解僱事由（勞基法第11、12、13條）、遵守預告期間、給付資遣費與辦理資遣通報。若未遵守相關規定，可能會被主管機關認定違法。

(二) 最高法院：較為彈性、重視契約自由

認為試用期是勞雇雙方締結正式勞動契約前的觀察階段，雇主可彈性地終止契約，不必完全受限於勞基法列舉的終止事由，也可以不適用預告期間、不須發給資遣費。

但法院對於雇主的試用期任意終止權，也並非毫無限制，尤其重視雇主是否有權利濫用的情形。像是法院會檢視試用期是否合理、考核是否具體，若僅形式上約定試用期，實質上卻未進行任何評估，或是終止試用期涉及歧視或報復等不當動機，都可能會被認為是違法解僱。（參考最高法院民事判決109年度台上字第2722號、最高法院民事判決109年度台上字第2205號）

【理鴻律師叮嚀】
法院的見解雖然較符合企業實際需求，但企業內部HR作業上，仍建議儘量符合勞動部見解為主。此作法雖較保守，但在實務上能有效降低勞檢與勞資爭議風險，避免衍生企業的額外成本。而針對未通過試用期的解僱，建議企業在程序上應謹慎處理並確實留存相關紀錄（包括KPI、PIP、相關考核及面談紀錄等），以確保公司權益。

試用期條款怎麼寫？

試用期條款通常會包含以下部分：

• ●試用期間：自______年______月______日起至______年______月______日止，共計______個月。試用期間得經雙方合意延長，惟延長以一次為限。
• ●薪資：試用期間薪資為每月新臺幣______元。試用期間之薪資、加班、請假、休假與保險等，悉依勞動法令與公司規章之規定。
• ●考核：雇主將依工作表現、績效、出勤狀況、工作態度、職能行為等指標進行考核。評估結果將以書面告知並留存紀錄。如考核未通過，雇主得終止勞動關係，且不適用勞基法有關解僱事由、預告期間及資遣費等規定。

要注意的是，雇主的考核標準應具體、可量化，避免僅以主觀評價作為是否通過的依據，以免日後遭認定為濫用解僱權。

【理鴻律師叮嚀】
試用期條款，建議必須白紙黑字約定，包括試用期間長度（實務上通常為三個月）、是否得延長、延長條件與次數、薪資水準是否與正職相同、加班與福利適用標準等內容。若需延長試用期，應事先約定，或經勞工同意，並避免不合理地多次延長，以免將來遭主管機關或法院認定違法。

常見爭議點有哪些？

Q1：試用期沒過，一定要發資遣費嗎？
A：若採主管機關勞動部的見解，必須發給資遣費（勞基法第11條）；但若依法院實務見解（合理試用），雇主原則上得不發給資遣費，但仍須針對個案判斷，不得濫權。本所建議企業可以主管機關勞動部的見解為主，避免衍生不必要的勞資爭議。

Q2：試用期未滿 3 個月，要不要預告？
A：勞基法對「任職未滿3個月」的解僱，並無預告期間的規定。但若勞動契約另有約定，且較有利於勞工時，仍應從其約定。

Q3：不發資遣費或不辦理資遣通報會被處罰嗎？
A：資遣費逾期發放或發放金額不足，可處30至150萬元罰鍰，並得按次處罰；未辦理資遣通報，則可能面臨3至15萬元罰鍰。

Q4：資遣費最晚要什麼時候發？
A：依法應於勞動契約終止後30日內發給。

Q5：資遣通報時間怎麼算？
A：以員工最後在職日往前推10日為通報基準日。

Q6：試用期薪水可以低於正職嗎？
A：可以，但不得低於基本工資；115/01/01起基本工資為月薪 29,500元、時薪196元。

本文內容僅為法律資訊之整理，非屬個案之正式法律意見；相關法規及實務見解可能隨時變動，實際情形仍應諮詢專業律師。

專業法律協助

雇主在終止契約前，即使處於試用期內，建議仍應先與勞工溝通，說明問題並提供改善機會；若仍無改善，雇主可參考本文建議，採取合法的解僱措施。但因勞工權利日益受重視，雇主若對解僱是否合法有所疑慮，建議諮詢專業意見，並保留完整紀錄，以降低爭議與訴訟風險。尤其在試用期終止涉及資遣費、勞檢或申訴風險時，更應審慎處理。

本所長期擔任企業端的法律顧問，處理勞資爭議，包含解僱合法性評估、企業內部制度建置及爭議處理，如有任何問題，歡迎與我們聯繫。